资讯中心-河南洛太律师事务所

河南洛太律师事务所受邀参加我省首家消费纠纷诉调工作室揭牌仪式

2018年5月18日，消费纠纷诉调对接工作机制启动大会暨洛洛阳市涧西区消费纠纷诉调对接工作室揭牌仪式在洛阳市涧西区工商局二楼会议室举行。我所杜鹏律师、谢文庆律师、王文智律师受邀出席揭牌仪式。洛阳市涧西区消费纠纷诉调对接工作室是洛阳市中级人民法院、洛阳市消费者协会联合成立的，是洛阳消费维权工作的新突破和新开始。消费纠纷诉调对接机制，是化解消费者与商家之间纠纷的一种途径。消费纠纷诉调对接工作室采取调解的方式解决纠纷，为消费者和商家省去诉讼的成本及时间，既提高了解决纠纷的效率，又节约了司法成本。同时，该工作室由于法院的介入，增加了消费者的对调解的信任感，大大提升了消费者的满意程度。我所律师受邀出席该揭牌仪式，是律师积极参与社会活动的体现。同时，杜鹏律师、谢文庆律师、王文智律师作为洛阳市消费者协会受聘消费教育讲师团讲师，先后多次在市消费者协会为消费者讲授有关商品与服务的消费知识，是我所履行社会监督职责的体现。

2018-05-29

违法失信将被限制乘坐火车

日前，国家发展改革委、中央文明办、最高人民法院、财政部、人力资源社会保障部、税务总局、证监会、中国铁路总公司等八部门联合发布《关于在一定期限内适当限制特定严重失信人乘坐火车推动社会信用体系建设的意见》（以下简称《意见》），对特定严重失信人限制乘坐火车做出规定。《意见》自2018年5月1日起实施。《意见》明确限制乘坐火车范围包括两类：一是严重影响铁路运行安全和生产安全有关的行为责任人被公安机关处罚或铁路站车单位认定的，行为责任人限制乘坐火车。二是其他领域的严重违法失信行为有关责任人，行为责任人限制乘坐火车高级别席位，包括列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等座以上座位。限制范围第一类“严重影响铁路运行安全和生产安全有关的行为责任人被公安机关处罚或铁路站车单位认定的 ”具体包括： 1.扰乱铁路站车运输秩序且危及铁路安全、造成严重社会不良影响的； 2.在动车组列车上吸烟或者在其他列车的禁烟区域吸烟的； 3.查处的倒卖车票、制贩假票的； 4.冒用优惠（待）身份证件、使用伪造或无效优惠（待）身份证件购票乘车的； 5.持伪造、过期等无效车票或冒用挂失补车票乘车的； 6.无票乘车、越站（席）乘车且拒不补票的； 7.依据相关法律法规应予以行政处罚的。限制范围第二类“其他领域的严重违法失信行为有关责任人”具体包括： 1.有履行能力但拒不履行的重大税收违法案件当事人； 2.在财政性资金管理使用领域中存在弄虚作假、虚报冒领、骗取套取、截留挪用、拖欠国际金融组织和外国政府到期债务的严重失信行为责任人； 3.在社会保险领域中存在以下情形的严重失信行为责任人：用人单位未按相关规定参加社会保险且拒不整改的；用人单位未如实申报社会保险缴费基数且拒不整改的；应缴纳社会保险费且具备缴纳能力但拒不缴纳的；隐匿、转移、侵占、挪用社会保险基金或者违规投资运营的；以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取社会保险待遇的；社会保险服务机构违反服务协议或相关规定的；拒绝协助社会保险行政部门对事故和问题进行调查核实的； 4.证券、期货违法被处以罚没款，逾期未缴纳的；上市公司相关责任主体逾期不履行公开承诺的； 5.被人民法院按照有关规定依法采取限制消费措施，或依法纳入失信被执行名单的； 6.相关部门认定的其他限制乘坐火车高级别席位的严重失信行为责任人，相关部门加入本文件的，应当通过修改本文件的方式予以明确。《意见》同时对失信行为信息采集、发布执行和权利救济、移除机制、诉讼指导等做出规定。据悉，铁路总公司将于近日出台与《意见》配套的实施办法。附《意见》全文：关于在一定期限内适当限制特定严重失信人乘坐火车推动社会信用体系建设的意见　　发改财金〔2018〕384号　　各省、自治区、直辖市、新疆生产建设兵团社会信用体系建设牵头单位、文明办、高级人民法院、财政厅（局）、人力资源社会保障厅（局）、国家税务局、地方税务局，中国证监会各派出机构，铁路运输企业、铁科院、各铁路公安局：　　为深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想和党的十九大精神，落实习近平总书记关于构建“一处失信、处处受限”信用惩戒大格局的重要指示，按照《国务院关于建立完善守信联合激励和失信联合惩戒制度加快推进社会诚信建设的指导意见》（国发〔2016〕33号）要求，防范部分旅客违法失信行为对铁路运行安全的不利影响，进一步加大对其他领域严重违法失信行为的惩戒力度，现就限制特定严重失信人乘坐火车提出以下意见。　　一、限制范围　　（一）严重影响铁路运行安全和生产安全有关的行为责任人被公安机关处罚或铁路站车单位认定的　　1.扰乱铁路站车运输秩序且危及铁路安全、造成严重社会不良影响的；　　2.在动车组列车上吸烟或者在其他列车的禁烟区域吸烟的；　　3.查处的倒卖车票、制贩假票的；　　4.冒用优惠（待）身份证件、使用伪造或无效优惠（待）身份证件购票乘车的；　　5.持伪造、过期等无效车票或冒用挂失补车票乘车的；　　6.无票乘车、越站（席）乘车且拒不补票的；　　7.依据相关法律法规应予以行政处罚的。　　对上述行为责任人限制乘坐火车。　　（二）其他领域的严重违法失信行为有关责任人　　1.有履行能力但拒不履行的重大税收违法案件当事人；　　2.在财政性资金管理使用领域中存在弄虚作假、虚报冒领、骗取套取、截留挪用、拖欠国际金融组织和外国政府到期债务的严重失信行为责任人；　　3.在社会保险领域中存在以下情形的严重失信行为责任人：用人单位未按相关规定参加社会保险且拒不整改的；用人单位未如实申报社会保险缴费基数且拒不整改的；应缴纳社会保险费且具备缴纳能力但拒不缴纳的；隐匿、转移、侵占、挪用社会保险基金或者违规投资运营的；以欺诈、伪造证明材料或者其他手段骗取社会保险待遇的；社会保险服务机构违反服务协议或相关规定的；拒绝协助社会保险行政部门对事故和问题进行调查核实的；　　4.证券、期货违法被处以罚没款，逾期未缴纳的；上市公司相关责任主体逾期不履行公开承诺的；　　5.被人民法院按照有关规定依法采取限制消费措施，或依法纳入失信被执行名单的；　　6.相关部门认定的其他限制乘坐火车高级别席位的严重失信行为责任人，相关部门加入本文件的，应当通过修改本文件的方式予以明确。　　对上述行为责任人限制乘坐火车高级别席位，包括列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等座以上座位。　　二、信息采集　　（一）铁路旅客相关失信信息采集　　在铁路站车发生上述行为，被公安机关予以行政处罚或立为刑事案件的，由相关铁路公安局通报相关铁路局集团有限公司，并纳入惩戒名单。未被公安机关处理的上述行为，由铁路站车工作人员收集有关音视频证据或2名旅客以上的证人证言或行为责任人本人书面证明，报铁路运输企业审核、认定后，纳入惩戒名单。　　（二）其他领域相关失信信息采集　　国家发展改革委、最高人民法院、财政部、人力资源社会保障部、税务总局、证监会将本部门确定的因发生严重失信行为需要纳入限制乘火车高级别席位的名单归集至全国信用信息共享平台，由平台推送给铁路总公司，由其按国家规定程序纳入限制乘火车高级别席位名单。如果之前已和铁路总公司建立数据传输通道的、实现名单信息共享的，可以保持原数据传统通道和信息共享方式，全国信用信息共享平台不再重复推送名单信息。　　向铁路总公司提供的名单信息应当包括：被列入限制乘火车高级别席位名单人员的姓名、旅行证件号码、列入原因，有作为依据的法律文书的，还应当提供该法律文书的名称与编号。有关部门应当确定名单异议处理人，并通报铁路总公司。　　三、发布执行和权利救济　　各铁路运输企业每月第一个工作日在中国铁路客户服务中心（12306）网站、“信用中国”网站发布限制购买车票人员名单的完整信息，有关部门的异议处理人联系方式应当同时公布。名单自发布之日起7个工作日为公示期，公示期内，被公示人可通过铁路“12306”客服电话或向有关部门提出异议，公示期满，被公示人未提出异议或者提出异议经审查未予支持的，各铁路运输企业开始按照公示名单执行惩戒措施。被纳入限制购买车票名单的人员认为纳入错误的，可以向有关机关、单位提起复核。　　四、移除机制　　对特定严重失信人在一定期限内适当限制乘坐火车。相关主体从限制乘火车人员名单中移除后，不再对其采取限制乘火车措施，具体移除办法如下：　　（一）行为责任人发生严重影响铁路运行安全和生产安全有关行为第1～3、7条的，各铁路运输企业限制其购买车票，有效期为180天，自公布期满无有效异议之日起计算，180天期满自动移除，铁路运输企业对其恢复发售车票。　　（二）行为责任人发生严重影响铁路运行安全和生产安全有关的行为第4～6条的，各铁路运输企业限制其购买车票。行为责任人补齐所欠票款后（自补票次日算起），铁路运输企业恢复发售车票；行为责任人补齐第一次所欠票款一年内，三次发生上述4～6条行为的，行为责任人补齐所欠票款90天后（含90天），铁路运输企业恢复发售车票，不补齐所欠票款，铁路运输企业不对其恢复发售车票。　　（三）其他领域产生的限制乘坐火车高级别席位的相关人员名单，有效期为一年，自公示期满之日起计算，一年期满自动移除；在有效期内，其法定义务履行完毕的，有关部门应当在7个工作日内通知铁路总公司移除名单。　　五、诉讼指导　　最高人民法院加强对各级人民法院指导，依法处理因执行限制乘坐火车名单而引发的有关民事诉讼和行政诉讼，明确审理标准，公正司法，维护各方合法权益。　　六、宣传工作　　各相关部门及各铁路运输企业应当借助各类媒体平台，发挥舆论的宣传引导作用，大力开展铁路信用宣传普及教育活动。利用“诚信活动周”“安全生产月”“诚信兴商宣传月”“3·15国际消费者权益保护日”“6·14信用记录关爱日”“12·4全国法制宣传日”等公益活动，有步骤、有重点地介绍宣传限制乘坐火车制度的内容和实施情况，帮助广大社会公众熟悉并监督这一制度的实施。　　本通知自2018年5月1日起实施。　　国家发展改革委　　中央文明办　　最高人民法院　　财　　政　　部　　人力资源社会保障部　　税　务　总　局　　证　　监　　会　　铁路总公司　　2018年3月2日（来源：人民日报）

2018-05-11

婚后购房父母出资，法院认定为对夫妻双方的赠与

刘女士与王先生婚后共同购买了一套房屋，房屋首付款30万元由男方父母支付，后续贷款由男方偿还，房屋则登记在了二人名下。后刘女士起诉要求离婚，分割该房屋。王先生虽同意离婚，但不同意分割房屋。最终，法院判决该房屋归王先生所有，由王先生给付刘女士房屋折价款50万元。原告刘女士在法庭上表示，该房屋登记在她与王先生名下，且房屋贷款一直由两人共同偿还，王先生父母出资应视为对双方的赠与，故要求依法分割该房屋。而被告王先生不同意该说法，他认为房屋是父母出资专门为他购买的。“我和父母签了一份赠与协议，这份协议写明，他们出的房款只赠与我一人所有，且贷款也是我一人还，我不同意分割房屋。” 法院经审理后认为，该房屋系双方于婚姻关系存续期间购买，且登记在双方名下，故该房屋属于夫妻共同财产。对于首付款30万元，法院认为，王先生虽主张系其父母赠与其个人，且以协议书为据，但该协议书是其父母与王先生单独签署，王先生未提交证据证明该协议约定之事实有第三方知晓，故该证据对第三方不发生效力。另外，该协议书签订于房屋登记之前，事后该房屋登记在王先生和刘女士两人名下，视为变更了上述约定，故法院对王先生主张该首付款为其父母赠与其个人之主张不予采信，该房屋应当作为夫妻共同财产依法分割。最后，法院判决该房屋归王先生所有，由王先生给付刘女士房屋折价款50万元。律师提醒：根据《婚姻法司法解释二》规定，当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。根据该条法律规定可知，条文中的“应当认定”是在父母实际出资时，其具体意思表示不明的情况下，从社会常理出发，推定为赠与。若当事人有证据证明其与出资人之间形成的是借贷关系的，则不能适用该条规定，该部分出资应认定为借款，将按照夫妻共同债务或个人债务处理。当然，该证据应当是在当事人离婚诉讼前形成的。关于父母出资是赠与一方还是双方，法官表示，一方父母在婚后为子女购置不动产出资的，一般应认定为对夫妻双方的赠与，除非父母明确表示赠与给一方。特别是当出现不动产所有权登记在双方子女名下这一事实时，除非当事人能够提供其他证据证明该出资仅为父母对其子女一方的赠与，否则依据产权登记这一事实，一方父母出资的真实意思表示更合理的解释为一方父母对双方子女的赠与而不是父母赠与给一方子女。特别提示，这里所称的父母的意思表示应以赠与发生的时间为准。本案中，王先生提交的其父母与其签署的赠与协议书，内容虽写明系其父母的出资，且赠与王先生一人，但该协议内容未经刘女士确认并同意，且双方争议之房屋登记在王先生和刘女士名下，故本案综合上述事实认定王先生与其父母单方签署的赠与协议不能对抗第三人刘女士，不能视为“父母明确表示赠与一方”的情形，故王先生父母出资的部分，应认定为王先生和刘女士夫妻共同所有。

2018-05-11

租客联系不上，如何处理

近日，市民张女士向本人求助，去年，她将位于九都路与芳林路交叉口附近的一套住房出租给了王某，根据租房协议，今年五月，合同终止。“现在都七月了，一直联系不上王某，房租在这种情况下，我可以将房屋转租吗？王某欠我的两个月房租该怎么要回来？屋里的东西如何处置”张女士问。律师答复：租赁合同到期后，承租人联系不上，等于王某放弃了优先承租权，也宣告了合同的自动解除，房东可以继续进行出租。对于租客的物品。由于租客仍然享有对其物品财产的所有权，所以不能以他欠租等为由而随意侵犯其财产的所有权，否则可能构成侵权。律师建议，房东自己找一个摄像机，再找两个非利益相关证人（或是居委会）从开门开始详细记录物品清点、整理、打包的过程作为一个证据保存并且要负责保管好租客的东西。随后可到法院起诉，要求对方返还房租及利息、物业费、保管费用以及违约金等费用，法院会进行公告找人，如果找不到，可以申请法院将对方的物品进行拍卖变卖用于抵押房租等。另外，按照租赁合同规定，遭遇拖欠租金，从拖欠那天算起，房东可在一年内到法院起诉，否则会超过诉讼时效，从而可能失去胜诉的机会。　

2018-05-11

中兴事件引发的法律思考

2018年4月16日美国商务部宣布，未来7年将禁止美国公司向中兴通讯销售零部件、商品、软件和技术，禁止该公司在其产品中使用从美国进口的任何硬件或软件产品，禁售理由是中兴违反了美国限制向伊朗出售美国技术的制裁条款。此举是由于中兴通讯在2016年违反出口管制后未能履行对美国商务部的承诺，但根据中兴通讯的说法，这并不是事实，中兴在其新闻公告中称：“中兴通讯一直在努力遵守出口管制合规计划，并且在出口合规方面投入了巨大资源，并且自2016年以来取得了重大进展。中兴通讯同时还表示：“如果有必要，我们还决定采取司法措施保护公司，保护员工和股东的合法权益”。在全球化的市场经济大潮中，企业如何才能在既有的规则框架内扬帆远航，避免不必要的触礁搁浅，中兴通讯事件给我们有何启示？首先尊重并保护知识产权，十八大以来，知识产权保护摆在更加重要的位置，知识产权成为建设创新型国家的基本保障和重要支撑。2017年我国通过《专利合作条约》途径提交的专利申请受理量已达5.1万件，仅次于美国，跃升至全球第二位。同时知识产权争议也成倍增加，2017年与2009年相比，我国涉及知识产权保护方面的公开案件有十倍之多。现阶段知识就是力量，技术就是生产力早已经深入人心，伴随着经济全球化程度越来越高，全球范围内的创新合作以及相关的知识产权保护、转让问题日益复杂，实业兴国科技强国不应当只是口号，只有对创新成果加以保护，才能使创新成果造福中华民族。其次诚实守信，诚实守信是人类文明的共同财产，这不单单是中华民族的传统美德，更广泛适用于国内法和国际法，是世界各大法系甚至各国共同遵守的的法则，也是我国现代法制社会制度的根本原则，在《民法总则》、合同法、民事诉讼法等民事法律体系中，而且在《公司法》等商事法律活动中，不但要求公司遵守，同时也是董监高等也应遵守的准则，增强法律意识和证据意识，可以说，现代经济社会中的危机或事件归根结底均是法律风险，在商业活动或交易过程中，合同签订，商业秘密、专利纠纷，劳资纠纷，环保问题，甚至再普通不过的广告彩页印制，这些司空见惯的日常经营活动都涉及法律问题，稍有不慎就会威胁着公司企业的健康发展，甚至给企业带来灭顶之灾。但很多企业家并没有法律意识，更没有证据意识，如在美国商务部调查期间，一位中兴通讯的秘书过境时，随身携带的笔记本中就存在大量对公司不利的证据。商场如战场，没有防范措施，吃亏在所难免!稍不留神就会落入法律陷阱，进而尝到经济损失的苦果。而运用法律手段，巩固企业各条战线，使企业远离经营风险，提高市场竞争力，正是法律顾问能为企业带来的优势。杜绝违法，防患于未然，而为何华为在长期被美国当局高压调查的情况下(甚至是在“猪队友”曝光自己的情况下)，从未被查实任何违规行为呢？我想这就是华为法律思维的过人之处。也是有远见的企业，更是有大成功希望的企业! 法律风险的事前防控是重中之重，前期的事前防控投入少，但影响大效果好，就像5块钱的停车费，避免了违章停车200元罚款。当项目、公司出现问题，亏了几百万、上千万的时候才发现：那几万块甚至几十万的法律顾问费与损失相比真的很便宜，如大海一滴水!!!可惜很多时候已晚。阿里巴巴在美国上市时支出了1千余万的法律服务费，该费用对国内的公司来说是是天价了。但阿里也正是从法律角度分析可能发生的并需要事前防范的细节，堵塞了漏洞，有效预防及控制可能出现的风险，避免和减少不必要的法律纠纷，以前期的投入换来了阿里业绩突飞猛进。如果等到发生了纠纷再请律师的话，由于合同(甚至没有合同)、交易手续、证据等种种限制，往往律师可能因企业证据缺乏而无能为力，且即使能够打赢了官司，也可能会付出高昂的诉讼成本，进而影响企业的正常生产和经营。从而给企业带来灭顶之灾。风险无处不在，虽然最终都可以归结为法律风险，但化解的方法却不应全部采用司法手段。1987年，美国曾处罚过东芝卖给前苏联精密机床，也就是东芝事件，与正在上演的中美贸易争端中的“中兴事件”非常相似。但经过东芝公司的多方运作，美国只禁止东芝机械（东芝子公司）3年内对美出口，大棒高高举起，却轻轻落下。

2018-05-11

当事人签订合同时约定可通过诉讼或仲裁解决，发生争议时该如何解决？

A、加工承揽合同双方当事人约定争议解决方式为或裁或诉，合同在履行过程中发生争议，该如何处理？ A公司与B公司双方对B公司承揽A公司钢材加工事宜经充分协商一致，达成《钢构件加工承揽合同》，合同当中对工程量、加工费、交货方式、付款方式、争议解决方式等事项均有详细约定，其中争议解决条款内容为：“如发生争议，双方应协商解决。协商不成，可向B公司所在的X区人民法院提起诉讼或向W仲裁委员会提起仲裁”。协议签订后，A公司如期向B公司交付原材料，B公司开始加工钢构件，B公司在加工完毕以后，A公司由于经营状况恶化，无力支付加工费用，B公司通过各种方式催要，均未果。于是B公司为避免损失继续扩大，便向W仲裁委员会申请仲裁，要求A公司承担违约责任，并如约支付加工费。 B、W仲裁委员立案后，A公司以该案件不符合仲裁条件为由提出异议获得支持。 W仲裁委员会收到B公司仲裁申请书后予以立案，并及时向A公司发出仲裁通知，A公司在收到通知以后，便立即以本案因合同当中约定“或裁或诉”，不符合仲裁条件为由向W仲裁委员会提出仲裁协议效力异议申请。经W仲裁委员会审查后，作出仲裁协议无效的决定。而后B公司只能以要求A公司承担违约责任，并如约支付加工为由向X区人民法院提起民事诉讼。 C、律师建议本案中的争议焦点是，A公司与B公司双方在《钢构件加工承揽合同》当中对争议解决方式的约定有效还是无效。根据我国《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第七条规定，当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。A公司与B公司在签订合同时，考虑到如果双方发生争议，并且协商不成的情况下通过诉讼或者仲裁的方式来解决争议是正确的考虑，但双方的此种约定会造成人民法院与仲裁委员会发生管辖冲突的情形，结合上述司法解释的规定，这种双方在合同中约定“或裁或诉”方式是无效的，因此B公司只能够根据一般的民事诉讼法关于管辖的相关规定，向有管辖权的人民法院提起民事诉讼，从而保障自身的合法权益不受侵害。

2018-05-11

交通事故车辆投保人与受害人竞合时保险公司该不该承担第三者赔偿责任？

案情简介：被告黄某帮忙驾驶原告董某所有的豫M*****号自卸货车在渑池县某处行驶时，将正在路边打电话的原告董某撞伤。该交通事故经渑池县公安交通警察大队交通事故责任认定书认定：原告董某无责，被告黄某付事故的全部责任。事故发生后，原告董某即被送往渑池县人民医院治疗，后转入河南科技大学第一附属医院住院治疗。后经司法鉴定，原告董某交通事故致右足1—5趾缺失，可评定为九级伤残，原告董某各项损共计205838元。经法院查明豫M*****号自卸货车系原告董某所有，董某在被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司投保有机动车交通事故责任强制险和第三者责任保险（保险责任限额为200000元），原告董博投保时经被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司办理保险事宜。一审被告黄某辩称原告董某的损失应由保险公司承担全部赔偿责任；被告三门峡保险分公司辩称：对原告董某诉求损失中的诉讼费、鉴定费、住宿费、超出基本医疗保险之外的医疗费用及不合理支出，保险公司不予赔偿。一审法院认为：被告黄某驾驶原告董某所有的豫M*****号自卸货车将原告碰撞，造成了原告董某受伤的交通事故，事实清楚，渑池县公安交通警察大队作出的被告黄某应承担事故的全部责任，原告无责事故认定程序合法，实体公正，法院依法予以采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、十七条的规定，认为原告董某在本案中既是车辆所有人、投保人、被保险人又是受害人，在发生交通事故时其不在车上，原告董某不是本车上人员，与驾驶和操纵车辆没有关联性，该车辆在行驶中将原告董某撞伤，故原告董某请求承保交强险的保险公司和承保商业三者险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，符合法律规定，依法应予以支持。最终判决被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司在肇事车辆投保交强险限额内赔偿原告董某损失120000元；被告中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司在肇事车辆投保第三者责任险限额内赔偿原告董某损失85838元。宣判后，财险三门峡分公司不服，上诉称：1.黄某驾驶豫M*****号车将被保险人董某撞伤，依据责任保险的性质，我公司对董某的损失不应当承担赔偿责任；2.在交强险责任限额内，投保人允许的驾驶人驾驶机动车致使投保人遭受损失的，保险人应当予以赔偿，而原审法院据此判决上诉人在商业三者险内承担赔偿责任，缺乏法律支持。保险合同中的第三者投保人，保险人不负赔偿责任。请求判令我公司对第三者责任保险限额内的85838元不负赔偿责任。二审法院认为，原审判认定的事实清楚，适用法律证据，应予维持。最终判决驳回上诉，维持原判。律师点评：本案的特殊性在于原告存在多个身份的竞合，原告既是机动车所有人，保险投保人、被保险人，还是交通事故的受害人。一般存在第三者责任险的诉讼当中，保险公司会对受害人是否属于第三人提出异议。设立第三者责任险的目的在于确保第三人（即受害人）因意外事故受到人身伤害时能够从保险人处获得赔偿，避免因机动车保有人和驾驶员没有赔偿能力而无法获得救济的情形发生。对第三者责任险并非为特定第三人利益而订立的合同，其责任范围应是保险人与驾驶人之外的第三人即受害人（非车上人员），该范围是不特定第三人利益。在车辆保有人与事故受害人竞合是，不应将车辆保有人排除在第三者之外。本案董某在事故发生时并非车辆实际驾驶人，与其他第三人一样对机动车的危险失去控制力，应当依约享有得到第三者责任险赔偿的权利。

2018-05-11

用人单位违法解除劳动合同劳动争议案例

韩某2007进入某公司从事生鲜配送工作，2013年3月单位向其发放2012年度 “先进个人”荣誉证书，单位每月有严格的考核制度，原告一直考核合格。2015年3月单位组织军训，军训12天结束后领导讲话，劝其离职，韩某不同意，单位让其写检讨，告知认识深刻则可返回单位上班，韩某为获得回去上班的机会，连续书写三份检讨，检讨中描述以前自己工作不认真，领导为其调岗等事项。单位随后将韩某的工资结算至军训结束之日，要求其离职。但未向其发放解除劳动合同经济补偿金也未向其送达解除劳动合同通知书。后韩某起诉至劳动争议仲裁委员会，认为单位违法解除，要求单位向其支付双倍解除合同经济补偿金。律师认为用人单位解除韩某的行为是违法的，主要表现： 1、依照 “第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；” 依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条中：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”用人单位应当承担举证责任，证明韩某不胜任工作，目前单位仅仅依靠韩某离职后的检讨内容认定韩某不能胜任工作，经过调岗或者培训仍然不能胜任工作，显然证据不充分。2、依照“第五十条　用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”用人单位应当出具解除或者终止劳动合同的证明并办理社保转移手续，程序违法。3、单位的解除行为未经过工会认可的法定程序。经过劳动争议仲裁委员会裁决，仅支持了用人单位向韩某支付单倍解除合同经济补偿金请求，韩某不服，已经起诉至法院，目前，该案正在审理当中。

2018-05-11

我可以先提出离婚吗？

　　专业做婚姻家庭纠纷案件也有五年了，要问我收到最多的咨询，肯定不是这个问题，但这个问题，却是打算要提起离婚诉讼的网友中最关注的问题。——我没有说错吧？你也一定同样关注。　　那么，在夫妻感情出现破裂后，双方协议不成，一方想向法院提起诉讼离婚时，大家为什么总是担心：先提出离婚理亏，怕法院判决不准离婚，或在分割共同财产时导致自己处于不利的地位；有时另一方也威胁说，谁先提出诉讼离婚，就是谁对不起这个家。——常人无法跳出这个最平常的想法。　　但是，法律就完全不是这样的了。这种担心是完全没必要的，另一方的威胁也是毫无道理。　　1、我国婚姻法规定了公民婚姻自由的制度。婚姻自由包括结婚自由，不得买卖和胁迫结婚。同时婚姻自由也包括离婚自由，任何一方在认为夫妻感情破裂的情况下，如协议离婚不成，均可向法院提起诉讼离婚。　　2、起诉离婚是我们婚姻法规定的一种离婚方式。离婚方式可分为协议离婚、诉讼离婚。婚姻法第三十一条规定，男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。第三十二条规定男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。也就是说，如果夫妻双方在离婚问题上能协议一致，即可签订离婚协议书，到登记机关办理离婚登记手续；如果协议不成时，任何一方都可以向法院提起诉讼，要求离婚。　　3、任何一方威胁、阻止另一方向法院提起诉讼离婚都是违法的。婚姻法第三条规定，禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。干涉婚姻自由包括干涉结婚自由和干涉离婚自由，情节严重的有可能构成犯罪。我国刑法第二百五十七条规定，以暴力干涉他人婚姻自由的，处二年以下有期徒刑或者拘役；致使被害人死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。第一种情况，告诉的才处理。受害一方如果遇上这种情形，可以向有关部门告诉，如果自己不能告诉，可以委托亲属、律师代为告诉。　　这下应该清楚了吧？青春误不得，实在过不下去了，赶快去提出离婚吧，先提出离婚不会导致不利。

2018-05-11

有借条、有转款凭证，借款关系一定成立吗？

A、借款十二万，还款十六万，还被借款人起诉。 2016年3月，小赵为炒期货通过朋友介绍向李某陆续借款12万元，约定月息五角（对，你没看错，不是五分，而是五角），因为是边借边还，旧债没有还完就又借新债，到2016年12月，小赵自己都不知道借了李某多少钱还欠李某多少钱。2017年1月，经李某结算，小赵给李某出具了12万的借条，并约定借款利息为同期银行贷款利息。2017年3月，李某向涧西区人民提起民事诉讼，要求小赵归还12万元的借款并支付借款利息。接到法院传票后，小赵和小赵的家人陷入了恐慌，曾考虑和李某协商，通过再向李某支付8万元来解决，但对方坚决要求小赵支付12万元的借款。无奈之下小赵向河南洛太律师事务所杜鹏律师、王文智律师、裴杰律师求助，希望合法维护自己的合法权益。在接受了小赵的委托后，河南洛太律师事务所民事诉讼团队，对小赵和李某之间经济往来进行了仔细的梳理，因为小赵本人对和李某的借款及利息约定记忆模糊，无法给出合理解释。洛太律师事务所的杜鹏律师、王文智律师、裴杰律师通过对小赵提供的交易记录进行仔细的分析，从中分析出小赵的借款、还款及利息的约定。终于通过河南洛太律师事务所律师的帮助，一审法院驳回了原告的诉讼请求，一审后原告没有上诉，判决生效，小赵终于不用偿还不属于自己的借款了。 B. 洛太律师：民间借贷案件看似简单，但中间需要搞清楚的法律问题却每个案件都不同，建议当事人寻求专业的律师帮助。 1、民间借贷案件，不仅要审查借条的真实性，并且要对借贷关系是否实际发生进行审查，同时要审查借贷双方的关系、借贷能力、借贷原因等诸多方面的事实。 2、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。故民间借贷案件对利息的约定有诸多的不同版本，建议寻求专业的律师进行帮助，来理清哪些是应付的利息，哪些是不应当支付的利息，从而来维护自己的合法权益。

2018-05-11